Теория государства и права

общественных проблем, в снижении значения парламента и органов местного

самоуправления на фоне растущей комфортабельности и цивилизованности жизни

или, наоборот, на фоне нищеты и диктатуры бюрокра тического аппарата.

26. Юридическая техника. Пробелы в праве, пути их устранения.

Пробел в праве — это полное или частичное отсутствие в действующем

законодательстве конкретных норм; необходимых для регулирования отношений,

имеющих правовой характер. Пробел в праве имеет место, если отсутствует

конкретная норма права, регулирующая конкретное общественное отношение и,

если такое отношение входит в сферу правового регулирования.

Пробелы в праве представляют собой негативное явление. которое снижает

эффективность действия законодательства, создает определенные трудности в

процессе правоприменительной деятельности. И, конечно же, дестабилизирует

существующий общественный порядок.

Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве.

К объективным относится неизбежное отставание законодательства от более

динамично развивающихся общественных отношений, связей, явлений, которые не

предвидел, да и не мог предвидеть, законодатель и которые действующими

нормами права еще не предусмотрены.

Субъективные причины связаны, во-первых, несовершенством законодательства,

ошибками и упущениями самого законодателя, его некомпетентностью,

неспособностью достаточно глубоко осмыслить концепцию закона,

игнорированием им требования законодательной техники. Во-вторых, с

недостатками юридической техники, порождающими несовершенство нормативно-

правового регулирования.

Пробел в праве может быть восполнен или путем создания компетентным органом

нового нормативно-правового акта в процессе дополнительного

законотворчества, т.е. путем устранения пробела, или путем преодоления

пробела с помощью юридической аналогии, которая позволяет лишь временно

преодолеть, но не устранить пробел для разрешения конкретного дела.

Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями,

предметами, перенесение признаков одного процесса на описание подобного

процесса.

В теории права различают два вида аналогии, или два способа временного

преодоления пробела: аналогия закона и аналогия права.

Аналогия закона — решение конкретного юридического дела на основе правовой

нормы, регулирующей похожие отношения (случаи), близкие по-своему значению

и характеру. Такая норма должна быть найдена в пределах соответствующей

отрасли права. Так, пробелы гражданского права следует разрешать на основе

норм этой отрасли права, а при ненахождении нужной нормы в данной отрасли

следует ее искать в близких отраслях законодательства и в законодательстве

в целом.

Таким образом, применение аналогии закона предполагает соблюдение

определенных условий:

— наличие отношения, требующего правового регулирования;

— отсутствие предусматривающей его конкретной нормы права;

— существование другой нормы права, рс1у;1ирующси сходные, аналогичные

отношения, на основе которой данное дело и решается;

— отсутствие прямого запрещения применять аналогию;

— применение ее в соответствии с целями нормативно-правового акта.

В правоприменительной практике встречаются ситуации, когда невозможно

подобрать конкретную норму, регулирующую сходные отношения, т. е.

невозможно использовать аналогию закона. В таких случаях разрешается

рассматривать дело, применив аналогию права.

Аналогия права — это решение конкретного юридического дела на основе общих

принципов и смысла права, кроме общих положений национального права.

Ориентирами в данном способе преодоления пробелов могут быть общепризнанные

принципы и нормы международного права, общие нормы конституций. Так,

применение аналогии права в гражданском праве состоит в том, что права и

обязанности сторон определяются из общих начал и смысла гражданского

законодательства и требовании добросовестности, разумности и

справедливости.

Аналогия права, как способ преодоления пробелов возможен, если:

— имеется отношение, требующее правового реулирования;

— отсутствует конкретная норма права, его предусматривающая;

— отсутствует норма права, которая бы регулировала сходные отношения;

— дастся мотивированное объяснение причин применения

к данному случаю аналогии права. Институт аналогии имеет ограниченное

применение в праве:

— выводы по аналогии запрещены, когда норма права нс предусматривает ее

применение к другим случаям;

— используемые по аналогии положения права не должны противоречить

действующему законодательству;

— аналогия недопустима при нарушении очередности поиска нормы вначале в

актах той же отрасли права, а затем и в других отраслях и, наконец, в общих

принципах и смысле права.

Наконец, разновидностью аналогии является субсидиарное применение права (от

лат. зизкИит — помощь). Оно означает аналогию нормы принадлежащей другой —

родственной — отрасли права. Такое возможно, например, между нормами

гражданского и семейного права.

Полностью недопустима аналогия в сфере законодательства об административных

правонарушениях и уголовного законодательства. Здесь действует правовая

аксиома: нет преступления и нет проступка, как нет наказания и нет

взыскания, если нет закона.

27. Правомерное поведение: понятие и виды.

Правомерное поведение — это такое поведение, которое не противоречит нормам

права, это осознанная форма деятельности субъектов права, сообразующаяся с

предписаниями юридических норм.

Правомерное поведение является одной из разновидностей социального

поведения. Оно способствует укреплению законности и правопорядка.

Правопорядок является результатом правомерного поведения. В правовом

государстве и гражданском обществе должны быть созданы условия, при которых

большинство граждан совершали бы только правомерные поступки, и нормы права

давали бы возможность людям посредством правомерного поведения

удовлетворять свои потребности и интересы.

Главная особенность правомерного поведения — строгое следование

содержащимся в нормах права требованиям и велениям.

Правомерное поведение можно подразделить на виды по разным основаниям. С

точки зрения активности оно может быть активным или пассивным (воздержание

от действия). Правомерное поведение может быть общественно необходимым и

общественно полезным. Таким считается поведение, связанное с осуществлением

вытекающих из содержания норм права субъективных прав и юридических

обязанностей. Общественно полезное и общественно необходимое правомерное

поведение играет положительную роль для функционирования общества и для

личности, так как именно благодаря ему обеспечивается свобода, защищаются

законные интересы.

Субъективная сторона правомерного повеления (мотивы, цели поведения)

различна. Мотивы отражают как направленность ( нарушаются нормы права или

нет), так и характер, степень активности, самостоятельность и интенсивность

повеления в ходе реализации норм права. Субъективная сторона

свидетельствует об уровне правовой культуры личности, степени

ответственности лица, о его отношении к социальным и правовым ценностям.

Социальная значимость различных вариантов правомерного поведения различна,

различно и их юридическое закрепление. Некоторые виды правомерных действий

объективно необходимы, это: защита Родины, исполнение трудовых

обязанностей, соблюдение правил дорожного движения и т. д. Такое поведение

закрепляется в императивных правовых нормах в виде обязанностей. Выполнение

их обеспечивается угрозой государственного принуждения. Другие варианты

правомерного поведения являются желательными для общества (участие в

выборах, вступление в брак и т. д.). Данное поведение закрепляется как

право, характер реализации которого зависит от воли и интересов самого

управомоченного.

Возможно правомерное социально допустимое поведение — развод, частые смены

места работы, забастовка. Государство и общество не заинтересованны в таких

действиях, однако они правомерны, дозволены законом и возможность их

совершения обеспечивается самим государством.

Социально вредное, нежелательное для общества поведение нормативно

закрепляется в виде запретов.

Следует отметить, что в зависимости от принадлежности норм права к

различным отраслям права, на основе которых совершаются правомерные деяния,

последние подразделяются на гражданско-правовые, административно-правовые,

трудовые и т. д.

По формам реализации правовых предписаний правомерное поведение можно

разделить на: исполнение, соблюдение, использование и применение норм

права.

Мотивом совершения правомерныхдействий является еще и личный интерес.

Многие правомерные действия совершаются, чтобы удовлетворять свой личный

интерес. Например: сделки и договоры заключаются именно с этой целью.

И наконец, еще следует отметить, что сознательное, целенаправленное

правомерное поведение совершается в силу положительной оценки права, его

одобрения, признания как необходимого регулятора общественных отношений.

Правомерное поведение опирается на признание духовных ценностей, права и

правовую интуицию, которые позволяют отличить допустимое поведение от

недопустимого, исключением являются действия недееспособных и невменяемых

лиц. Общественно опасное поведение таких лиц не может рассматриваться как

неправомерное: поведение невменяемых лиц является аномальным, а действия

недееспособных — юридически ничтожными.

Таким образом, можно дать следующее определение правомерному поведению —

это массовое социально полезное осознанное поведение людей и организаций,

соответствующее правовым нормам и гарантируемое государством.

28. Правопорядок: понятие, основные черты, соотношение с общественным

порядком и законностью.

Правопорядок — это основанная на праве и законности организация

общественной жизни, отражающая качественное состояние общественных

отношений на определенном этапе развития общества.

По сути правопорядок представляет собой реализованную законность, можно

сказать, — это результат законности. Особенности правопорядка состоят в

следующем:

а) он строго запланирован в нормах права;

б) обеспечивается государством;

в) возникает в результате реализации норм права;

г) делает человека более свободным, организует общественные отношения,

облегчает жизнь.

Различают понятия «правопорядок» и «общественный порядок».

Общественный порядок представляет собой систему упорядоченных стабильных

общественных отношений, сложившихся под воздействием социальных норм, норм

права, морали и обычаев.

Соотношение законности, правопорядка и демократии заключается в следующем:

1) подлинная демократия невозможна без законности и правопорядка, она

превращается в хаос, злоупотребления;

2) законность и правопорядок нс будут приносить людям пользу без

демократических механизмов, институтов и норм, с помощью которых можно

регулировать нормативную базу законности и правопорядка. Следует также

отметить, что укрепление правопорядка в обществе невозможно без обеспечения

законности в деятельности самого государственного аппарата, безликвидации

коррупции.

Важнейшим условием укрепления законности и правопорядка служит всестороннее

развитие демократических начал во всех сферах общественной жизни.

29. Законность: понятия, основные черты принципы.

Формирование гражданского общества требует качественно нового уровня

законности. Законность — фундаментальная категория всей юридической науки и

практики. Даже самый совершенный закон жив только тогда, когда он

выполняется, воздействует на общественные отношения, на сознание и

поведение людей, т. с. действенность права характеризуется понятием

«законность».

Можно сказать законность — это соблюдение всеми субъектами права законов и

подзаконных актов.

Законность выражает общий принцип отношения общества к праву в целом.

Сущность законности заключается в неуклонном и точном, строгом соблюдении,

исполнении и применении законов и подзаконных актов, действующих на

территории государства, всеми субъектами права: гражданами, должностными

лицами, государственными и общественными организациями.

Под принципами законности понимают принципиальные положения правовой жизни

общества, которые выражают содержание законности. К принципам законности

относятся:

единство законности, верховенство, связь законности с культурой, связь

законности с целесообразностью, всеобщность законности, гарантированность

прав свобод личности.

Рассмотрим несколько подробнее эти основные принципы законности.

1) Единство законности — понимание и применение нормативных актов должно

быть одинаковым на территории всей страны.

2) Всеобщность законности — означает равенство всех перед законом,

независимо от социального положения, благосостояния, национальности и

других признаков. Последовательное проведение в жизнь этого принципа

обеспечивает и гарантирует права и свободы личности, а также равную

ответственность всех перед законом.

3) Связь законности с общей культурой населения — от культурного уровня

общества зависит состояние законности. Законность должна опираться на

правовые (культурные) законы и правовую культуру. Цивилизованные законы

создают нормативную базу законности, а правовая культура выступает в

качестве условия создания правовых законов и качественной их реализации.

4) Связь законности с целесообразностью — недопустимость отступлений от

предписаний закона по соображениям мнимой целесообразности.

5) Г^рантированность прав и свобод личности выражается в конституционной

обязанности государства защитить права и свободы человека и гражданина.

6) Верховенство Конституции и закона означает, что законы обладают высшей

юридической силой и выступают основным регулятором общественных отношений.

Все другие нормативно-правовые акты являются подзаконными и принимаются на

основе и во исполнение законов.

7) Неотвратимость наказания за нарушение закона — заключается в том, что

любое правонарушение должно быть раскрыто, а виновные в его совершении

понести адекватное содеянному наказание. Гарантиями законности являются

средства и условия, которые создают прочную основу точной и неуклонной

реализации законов всеми субъектами права.

В систему гарантий законности входят социально-экономические, политические,

идеологические, юридические и общественные гарантии.

30. Правосознание: понятие и структура. Правовая культура.

Правовое сознание — это совокупность взаимосвязанных идей, теорий,

убеждений, ценностных ориентацией, правовых установок, чувств, выражающих

отношение общества, социальной группы, отдельного индивида к действующему

или желаемому праву, а также к другим государственно-правовым явлениям.

Правовое сознание играет огромную роль в развитии и совершенствовании

правовой жизни общества, так как от уровня правосознания граждан зависит

качество правовых норм, их соответствие потребностям общественного

развития, а также точность и полнота исполнения их предписаний.

Правосознание обладает рядом признаков:

1) правосознание — это самостоятельная форма общественного сознания, тесно

взаимодействующая с политическими, нравственными, религиозными,

национальными и другими формами;

2) правосознание отражает лишь явления правовой действительности и

охватывает процесс создания правовых норм, реализацию их требований в

общественной жизни;

3) содержанием правового сознания являются идеи, концепции, теории,

чувства, эмоции, регулирующие поведение людей в юридически значимых

ситуациях;

4) правосознание включает представления о прошлом, настоящем и будущем

права;

5) осознание правовых явлений осуществляется посредством специальных

юридических понятий и категорий (правоотношение, юридическая

ответственность, правомерность и др.);

6) правосознание является источником права;

7) правовое сознание служит источником правовой активности и внутренним

регулятором правового поведения или механизмом его осуществления.

Правовое сознание — это сложное явление, состоящее из двух основных

элементов: правовой психологии и правовой идеологии.

Правовая психология представляет собой совокупность чувств, переживаний,

настроений, желаний, привычек, стереотипов, характерных для отдельного

индивида, конкретной социальной группы или общества в целом и возникающих

на основе существующих юридических норм и практике их реализации.

Активной частью правосознания выступает правовая идеология, непосредственно

влияющая на законодательство, юридическую практику и потому входящая в

национальную правовую систему страны. Правовая идеология — это система

правовых идей, теорий, принципов, убеждений, отражающих и оценивающих

правовую реальность. Правовая идеология характеризуется целенаправленным,

научным осмыслением права как целостного социального института,

представляющего собой самостоятельный элемент обшесгва.

В разработке правовой идеологии принимают участие юристы, экономисты,

политологи, представители других отраслей знания, которые обязаны учесть

конкретные исторические условия жизни общества, расстановку политических

сил, уровень общественного сознания, интересы и волю различных социальных

групп и другие факторы. Правовая идеология связана с интересами

определенных классов, социальных слоев и отражает их представления о

наиболее совершенном праве. Примерами правовой идеологии являются

естественно-правовая, потребительская, марксистская концепция государства и

права, доктрина правового государства и другие современные идеологии.

Основным компонентом правовой идеологии являются знания права. Гражданин,

не знающий конституции и других законов своего государства, в своих

действиях зачастую руководствуется спонтанно возникшими представлениями о

правах и обязанностях. В результате, человек не только не сможет

реализовать свои права и соблюдать обязанности, но и не в состоянии будет

требовать, чтобы фактически соблюдались его естественные права и свободы, и

государство создало необходимые условия для их использования, он не сможет

защитить свои интересы.

Правовая идеология и правовая психология, составляющие содержание правового

сознания, находятся в тесной взаимосвязи и своими средствами служат

осуществлению функций правосознания. Основными функциями правового сознания

выступают познавательная, оценочная, регулятивная, и прогностическая,

которые представляют собой направления его воздействия на общественные

отношения.

Правовое сознание существует в различных видах, выделение которых возможно

на основе следующих критериев.

1. По субъекту правосознание подразделяется на индивидуальное, групповое и

общественное.

Индивидуальное правосознание — это совокупность правовых знаний, оценок,

чувств и эмоций, присущих каждому отдельному человеку. Оно уникально и

неповторимо в силу разных познавательных способностей, психологических

типов личности.

гут присутствовать определенные элементы из различных видов правосознания.

Так, правосознанию ученого-юриста характерно сочетание элементов научного и

эмпирического правосудия. Правосознанию юриста-практика также присуще

подобное сочетание, только в другом соотношении. Научное правосознание

может быть и индивидуальным, и групповым, когда общие правовые взгляды,

воззрения разделяют представители одной научной школы.

Правовая культура представляет собой важную составляющую часть культуры

общества, как исторически сложившейся системы общечеловеческих духовно-

нравственных ценностей, на основе которых осуществляется регуляция

общественных отношений.

В современной отечественной юридической литературе не существует

однозначного подхода к определению правовой культуры. В частности,

предлагается рассматривать правовую культуру в широком и узком смыслах.

Понятие «правовая культура» в широком смысле используется для

характеристики всей правовой системы общества. Она включает в себя все

правовые явления и институты: право, правовые отношения, правовое сознание,

законность и правопорядок, юридические учреждения, всю законотворческую и

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9